¿Qué recargo de equivalencia debe aplicarse a la compra de briquetas, pellets y leña desde que tributan al 5% de IVA?

En los últimos tiempos el Gobierno se ha sacado de la manga un nuevo tipo impositivo del IVA del 5 % para combatir la inflacción y más concretamente la crisis energética que azota en mayor o menor medida a todas las familias y empresas de España. No obstante, parece ser que estas medidas se han aprobado sin el adecuado análisis que requeriría tales modificaciones tributarias.

El Real Decreto-ley 17/2022, de 20 de septiembre, por el que se adoptan medidas urgentes en el ámbito de la energía, en la aplicación del régimen retributivo a las instalaciones de cogeneración y se reduce temporalmente el tipo del Impuesto sobre el Valor Añadido aplicable a las entregas, importaciones y adquisiciones intracomunitarias de determinados combustibles, establece un tipo del del 5 % de IVA para la compraventa de briquetas y pellets procedentes de la biomasa y a la madera para leña, con efectos desde el 1 de octubre y hasta el 31 de diciembre de 2022.

Esta medida ha sido bienvenida por la inmensa mayoría y especialmente por los colectivos que utilizan este tipo de combustible pero al ponerse en la práctica se le han visto las costuras.

Muchos de los vendedores de estos materiales son comerciantes minoristas sujetos al régimen especial del recargo de equivalencia del IVA, de tal forma que a cambio de no estar obligados a efectuar la liquidación ni el pago del Impuesto deben asumir un recargo en sus compras a los mayoristas.

Sin embargo no se ha modificado el artículo 161 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido, en la que se establecen los tipos del recargo de equivalencia:

Sin un tipo de recargo específico para las entregas a las que se les aplique el nuevo tipo impositivo del 5 % de IVA, ¿debe aplicarse el recargo general del 5,2 %, siendo mayor que el propio tipo de IVA aplicable? La Dirección General de Tributos (DGT) ha tenido que salir al rescate con su consulta vinculante V2119-22 de 7 de octubre de 2022.

A falta de previsión normativa al respecto, la DGT ha echado mano del Código Civil, concretamente a su artículo 3, por alusiones del artículo 12 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria, referente a la interpretación de las normas tributarias. Así, teniendo en cuenta el objetivo de la Ley del IVA, resulta lógico que a las operaciones gravadas al tipo del 5 % de IVA les sea de aplicación el tipo de recargo de equivalencia del 0,50 %, referente a las entregas que tributan al 4 %. A continuación puede ver la respuesta literal de este Organismo:

No es la primera vez que al Gobierno le sale emborronado legislar mediante Real Decreto-ley por el carácter "temporal" y "urgente" de las medidas tributarias desplegadas, por lo que no es de estrañar que de un tiempo a esta parte los más avezados operadores jurídicos manifiesten su desazón por la reducción de la técnica legislativa empleada.

Sin ir más lejos, este tipo impositivo del 5 % ya se había implementado para el gas natural y la factura eléctrica, con condiciones específicas para este último caso y también de forma temporal durante lo que queda de año aunque con visos de que sea prorrogado para el próximo ejercicio. Sin embargo no se había modificado la Orden que regula el modelo 303 para hacer constar la declaración de este nuevo tipo de gravamen por lo que la Agencia Estatal de la Administración Tributaria tuvo que realizar un comunicado en su página web para habilitar la casilla correspondiente al tipo de gravamen del 4 % para incluir también las bases imponibles y las cuotas correspondientes al 5 %.