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OBLIGACIÓN
ALTA EN RÉGIMEN ESPECIAL DE AUTÓNOMOS PARA SOCIOS DE SOCIEDADES
MERCANTILES.
Redactamos
el presente comentario, en demanda de las múltiples consultas que
se nos realizan entorno a la creación de Sociedades Limitadas (sobre
todo), de carácter unipersonal o formadas por 2 o 3 personas, muchas
veces familiares y que se preguntan sobre su incorporación en el
Régimen Especial de Trabajadores por cuenta propia o Autónomos.
Tal y como
establece la Ley General de la Seguridad Social, en su redacción
posterior por Ley 50/1998, pertenecerán al Régimen Especial
de Trabajadores Autónomos los socios de sociedades mercantiles
que posean el control de la sociedad, es decir, quienes ejerzan las funciones
de dirección y gerencia que conlleva el desempeño del cargo
de consejero o administrador, o presten otros servicios para una sociedad
mercantil capitalista, a título lucrativo y de forma habitual,
personal y directa, siempre que posean el control efectivo, directo o
indirecto, de aquélla.
Se entenderá,
en todo caso, o dicho de otra forma, esto se presume cuando:
- Posean
el 50% o más del capital. Que, al menos, la mitad del capital de
la sociedad para la que preste sus servicios esté distribuido entre
socios, con los que conviva, y a quienes se encuentre unido por vinculo
conyungal o de parentesco por consanguinidad, afinidad o adopción,
hasta el segundo grado. (Ejemplo: si el 25% del capital es del marido
y un 25% también de la mujer)
- Que tenga
como mínimo 1/3 del capital social, es decir, un 33,33%.
- Que posea
como mínimo el 25% del capital social y tenga funciones de dirección
y gerencia (Ej: Administrador) y no haya delegado estas funciones, de
lo contrario estaría incluido en el Régimen General.
Ahora bien,
cuando no concurran las circunstancias anteriores, la Administración
podrá demostrar, por cualquier medio de prueba, que el trabajador
dispone del control efectivo de la sociedad.
Art. 97. Ley 1/1994, General de la Seguridad Social.
Disposición Adicional 27. Ley 1/1994, General de la Seguridad Social.
Laboral RCR Proyectos de Software.
LA
SOCIEDAD CIVIL: CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES DE SU RÉGIMEN
JURÍDICO (II)
En esta segunda parte de nuestro comentario continuamos analizando
las principales características del régimen jurídico
de la Sociedad Civil.
Clases de socios/as
En la sociedad puede haber:
- Socios: Son aquellos que aportan a la Sociedad dinero y/o bienes y que
también se denominan socios capitalistas.
- Socios
industriales: Los socios industriales son los que sólo aportan
a la Sociedad su industria o trabajo.
Obligaciones
de los/as socios/as
- Los/as socios/as serán deudores de la Sociedad en lo que se hayan
prometido aportar a ella.
- El/a socio/a
que se haya obligado a aportar a la sociedad una cantidad de dinero y
no lo haya hecho, será deudor también de los intereses de
la misma, desde la fecha en que debió haberla aportado; sin perjuicio
de indemnizar a la Sociedad, además, por los daños y perjuicios
causados.
- Cuando
se aporten a la Sociedad cosas ciertas y determinadas, los/s socios/as
aportantes quedan sujetos a la evicción; en los mismos términos
que lo estaría el vendedor respecto del comprador.
Pérdidas
y Ganancias
- Como regla
general, las pérdidas y ganancias se repartirán entre los/as
socios/as de conformidad con lo pactado y, a falta de pacto, la participación
en las pérdidas y ganancias de cada socio/a será de forma
proporcional a lo aportado. El/a socio/a industrial tendrá una
parte igual a la del/a socio/a que menos haya aportado a la Sociedad.
- Es nulo
el pacto que excluye a uno/a o más socios/as de toda parte en las
ganancias o en las pérdidas. Como excepción, sólo
el/a socio/a industrial puede ser eximido de toda responsabilidad en las
pérdidas.
- Puede encomendarse
a un tercero ajeno a la Sociedad la asignación de la participación
de cada socio/a en las pérdidas y ganancias. Sin embargo, no podrá
encomendarse la distrubución de las pérdidas y ganancias
a uno/a de los/as socios/as.
Administración
de la Sociedad
- Puede encomendarse la administración de la Sociedad a un/a socio/a
(Administrador/a Único). Si el nombramiento de dicho socio/a como
Administrador/a se realiza en el contrato de constitución, su poder
para administrar la Sociedad es irrevocable sin una causa legítima.
Sin embargo, si la administración se encomienda a un/a socio/a
después de haberse celebrado el contrato y sin que en éste
se hubiere acordado conferirlo, dicha facultad de administrar la sociedad
puede revocarse en cualquier momento.
- Si se encomienda
a dos o más socios/as la administración de la Sociedad,
éstos podrán actuar de dos formas:
1) Que se
determinen las funciones de cada uno de ellos o se estipule que los/as
administradores, para que sus actos sean válidos, tengan que actuar
unos con el consentimiento de los otros (Administradores Mancomunados).
En este caso se necesitará el concurso de todos para la validez
de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de uno
de ellos, salvo que pudiera haber peligro de un perjuicio inminente para
la Sociedad.
2) Que no
se determinen las funciones de cada uno de ellos ni se establezca que
tienen que actuar unos con el consentimiento de los otros para que los
actos de administración sean válidos (Administradores Solidarios).
En este caso cada Administrador podrá ejercer los actos de administración
separadamente; pero cualquiera de ellos podrá oponerse a las actuaciones
del otro antes de que éstas produzcan efecto legal.
- En caso
de que no se haya estipulado en el contrato el modo de administrar la
Sociedad, todos los/as socios/as tienen poder, por sí solos, para
obligar a la Sociedad; pero cada uno podrá oponerse a las actuaciones
del otro antes de que éstas produzcan efecto legal.
Responsabilidad
- Los/as socios/as responderán frente a la Sociedad de los daños
y perjuicios ocasionados con culpa.
- Frente
a terceros primero responderá la Sociedad con todos sus bienes,
y si éstos no son suficientes, responderán los/as socios/as
con su patrimonio personal y de conformidad con el porcentaje de participación
pactado; pues el artículo 1698 del Código Civil establece
que los/as socios/as no quedan obligados/as solidariamente respecto de
las deudas de la Sociedad.
Extinción
La Sociedad se extingue:
- Por expiración del plazo por el que fue constituida. No obstante,
la Sociedad podrá prorrogarse con el consentimiento unánime
de todos los/as socios/as.
- Cuando se pierde la cosa o finaliza el negocio que constituye su objeto
social.
- Por muerte o insolvencia de cualquiera de los/as socios/as o por el
embargo de los bienes sociales a causa de las deudas de un/a socio/a.
En caso de fallecimiento de un/a socio/a es posible pactar que continúe
la Sociedad con los que sobrevivan o con los herederos del/a socio/a fallecido/a.
- Por voluntad de cualquiera de los/as socios/as, siempre que medie un
justo motivo, conforme al artículo 1.707 del Código Civil,
y no se haya establecido un plazo de duración de la Sociedad.
- La partición del patrimonio de la sociedad entre los/as socios/as
se rige por las reglas de partición de la herencia.
Departamento Jurídico de RCR, Proyectos de Software
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